Особенности применения прецедента в странах романо-германской правовой системы, Общая характеристика прецедента в странах романо-германской правовой системы - Прецедент в англосаксонской правовой системе

Общая характеристика прецедента в странах романо-германской правовой системы

В последние годы высказываются различные идеи касательно роли судебного прецедента, признания функций правового прецедента за некоторыми правовыми актами, возможности легализации судебного прецедента в качестве источника права в странах романо-германской правовой семьи.

Романо-германская правовая семья охватывает все страны европейского континента (Франция, Германия, Австрия и др.) за исключением Англии и Ирландии, все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны, последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку) и большинство стран Африки (бывших колоний Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии и Франции), которые также коснулось влияние этой правовой семьи. Влияние романо-германской правовой семьи заметно и в азиатских государствах, например в Турции, бывших советских азиатских республиках, в Ираке, Иордании, Сирии, Индонезии. Хотя в них действует также и мусульманское право.

В государствах континентальной Европы - Германии, Франции, а также постсоциалистических странах (Болгария, Венгрия, Румыния, Латвия и др.), а также в Российской Федерации и Республике Беларусь - прецедент, традиционно, не относится к источникам права, хотя его практическая роль постоянно возрастает.

В качестве основного источника права в этих странах используется писаное право, т. е. юридические правила (нормы), сформулированные в национальном (внутригосударственном) законодательстве. Законодатель в связи с этим должен осмыслить общественные отношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах (законах и подзаконных актах) общие модели прав и обязанностей участвующих в правоотношениях индивидов и организаций. На правоприменителей возлагается обязанность точной реализации этих общих норм в конкретных судебных, административных решениях, что, в конечном счете, обеспечивает единообразие судебной или административной практики в масштабе всей страны.

Судьи в государствах романо-германской правовой семьи не обязаны следовать ранее принятому решению другого суда, за исключением судебной практики верховного суда. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не вправе создавать своими решениями новые нормы, а могут лишь толковать нормы закрепленные в соответствующих юридических актах.

Таким образом, можно говорить о применении "прецедента толкования", который возникает на основе закона и функционирует в его рамках.

Так, например, в Германии, где "судебное право формально не признается сколько-нибудь значащим источником права", на практике получается, что суды играют значимую роль в сфере интерпретации правовых норм и источников их формирования.

Большинство создаваемых, например, судами Швеции норм права не только формируется, но и осуществляется в целом в пределах общих законодательных норм. Кроме того, что все прецеденты создаются не иначе как на основе идей и принципов, нашедших свое отражение в действующем законодательстве. Учитывая стремление юристов всех этих стран опереться на закон, творческая роль судебной практики всегда или почти всегда скрывается за видимостью толкования закона. И лишь в исключительных случаях юристы отказываются от этой привычки, а судьи открыто признают наличие у них власти по созданию правовых норм. Они упорно придерживаются позиции постоянного подчинения закону даже тогда, когда законодатель их от этого прямо освобождает.

Вместе с тем, есть примеры стран, где юридическая сила и нормативный характер судебных решений признаются и закрепляются в законодательном порядке.

Примером такой страны служит Испания, где официально признана правотворческая деятельность судебной практики, которая основана на ряде решений Верховного суда Испании и формирует "общую правовую доктрину" (doctrina legal). В этой стране в термины и понятия "система прецедента" или "доктрина прецедента" вкладывается такой смысл, который ассоциируется непосредственно с пониманием прецедента в целом, а точнее, его неотъемлемой составной части - "stare desisis", как "официально связующего", обязывающего "нижестоящие суды и судей этих судов следовать соответствующим решениям вышестоящих судов". Такое понимание прецедента весьма близко стоит к классическому пониманию о прецеденте англосаксонской правовой системы, однако с весьма важной оговоркой о том, что в испанской правовой системе, наряду с фактическим и доктринальным признанием прецедента, действует "фундаментальный принцип", многократно подтвержденный Конституционным судом (Constitutional Court rulling 49/1985), согласно которому "судья связан статутным правом, а не прецедентом". [4, с.327]

К странам, официально признающим и законодательно закрепляющим прецедент как источник права, относится также Швейцария. В Гражданском кодексе этой страны (статья 1) особо указывается на то, что "право должно применяться во всех без исключения случаях, исходя из буквы и духа содержащихся в нем положений. Там, где в законодательных актах отсутствуют нормы, которые могли бы быть применимы к рассматриваемому делу, судья должен решать вопрос в соответствии с существующим обычным правом". При этом в соответствии с создаваемыми им нормами и относительно их судья действует так, как если бы он был законодателем. В процессе осуществления такого рода деятельности судья не должен выходить за рамки, установленные признанными правовыми доктринами и нормами прецедентного права.

Следует также отметить, что, несмотря на формальное непризнание в ряде стран судебной практики в качестве источника континентального права, число сборников судебной практики ежегодно увеличивается во Франции, Германии, Швейцарии, Италии и многих других странах.

Данный факт служит доказательством если не роста значимости судебного прецедента как источника права, то, по крайней мере, сохранения им практического значения.

Таким образом, согласно действующему законодательству и сложившемуся в странах романо-германского права "юридическому менталитету", закон неизменно находится на первом плане, а прецеденту отводится хотя и значительная, но вспомогательная роль.

Следует отметить, что по причине того, что к романо-германской правовой семье причисляют себя много государств с различной историей, традициями, политическим устройством, взгляд на роль и место судебного прецедента в правовой системе может кардинальным образом отличаться.

В некоторых странах данной правовой семьи прецедент используется в качестве источника права, в других же его применение запрещено или сильно ограничено. Единой и всеобъемлющей точки зрения на место прецедента за всю историю развития романо-германской правовой семьи выработано не было. Однако, надо признать то, что незыблемым остался взгляд на нормативный правовой акт (закон) как на основной источник права в странах континентальной правовой семьи.

Следовательно, прецедент продолжает в целом носить подчиненный характер и не имеет такого авторитета и значения, как в странах, принадлежащих к англосаксонской правовой семье.

Кроме того, особенностью применения судебного прецедента в странах континентальной правовой семьи является распространение режима прецедента только на практику высших судебных инстанций, которые толкуют законодательные нормы и издают обзоры и обобщения правоприменительной судебной практики.

Частным случаем проявления увеличивающегося значения судебного прецедента в странах романо-германской правовой семьи можно считать имеющуюся в некоторых странах практику придания решениям Конституционного суда общеобязательной силы. Наделение конституционных судов правом выносить решения, которые имели бы силу закона, вытекает из особой важности конституционного надзора за действующим законодательством.

Похожие статьи




Особенности применения прецедента в странах романо-германской правовой системы, Общая характеристика прецедента в странах романо-германской правовой системы - Прецедент в англосаксонской правовой системе

Предыдущая | Следующая