ОСНОВАНИЯ, ЗНАЧЕНИЕ И ПРЕДЕЛЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ НОТАРИУСОВ, Правовой статус нотариуса и виды его ответственности - Ответственность нотариата

Правовой статус нотариуса и виды его ответственности

Правовой статус нотариуса состоит из целого ряда элементов, включающих, согласно Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (в дальнейшем - "Основы"), его права, обязанности и полномочия. Применительно к должностным лицам традиционно принято говорить в первую очередь о правах и полномочиях, (а не о правах и обязанностях), поскольку они обязаны реализовать свое право и исполнить обязанность в связи с наступлением соответствующего юридического факта, - по обращению заинтересованного лица. Основные полномочия нотариуса, объем его прав и обязанностей отражены, прежде всего, в Основах, а также в ряде других законодательных и иных правовых актов.

Права нотариуса подразделяются на 2 вида:

    - общие функциональные, которые ему предоставлены как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности; - специальные права, которые отражают специфику нотариальной деятельности и его полномочия как нотариуса.

Общие функциональные права нотариуса заключаются в следующем. Согласно ст. 8 Основ нотариус, занимающийся частной практикой вправе иметь контору; а также открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Нотариус вправе пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством РФ.

Специальные права нотариуса заключаются в следующем.

Нотариус вправе совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением тех случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами. Также нотариус вправе составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. Для выполнения этих действий нотариус имеет право истребовать от физических и юридических лиц необходимые сведения и документы.

Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Рассмотренные выше права обеспечивают осуществление нотариусами нотариальной деятельности и характеризуют нотариуса как субъекта, наделенного властными полномочиями по реализации государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Принципиальной особенностью правового статуса нотариуса является то, что права нотариуса имеют скорее характер обязанностей, однозначно диктуют ему правила профессионального и личного поведения. Нотариус не имеет возможности выбора одного из вариантов поведения.

Так, нотариус обязан совершать нотариальные действия для граждан и юридических лиц, обратившихся к нему для этого. Без установленных законом оснований он не может отказать в совершении нотариального действия, а при наличии таких оснований - обязан отказать под угрозой наступления ответственности и недействительности самого совершенного нотариального действия.

В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют дополнительные права, связанные с самостоятельным ведением частнопрактикующим нотариусом финансово-хозяйственной деятельности. В соответствии со ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору. Это право также скорее следует рассматривать как обязанность нотариуса, поскольку без надлежащим образом приспособленного помещения нотариус не может осуществлять нотариальную деятельность.

Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютные. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе нанимать и увольнять работников, заключая с нанимаемыми работниками трудовые договоры.

Нотариус вправе самостоятельно распоряжаться поступившим доходом. Доход нотариуса, занимающегося частной практикой, складывается из сумм, уплаченных гражданами и юридическими лицами за совершение нотариальных действий, за вычетом сумм налогов и других обязательных платежей. После уплаты налогов нотариус должен выплатить заработную плату работникам нотариальной конторы, рассчитаться за аренду помещения, произвести иные расходы технического характера (коммунальные платежи, оплата канцелярских и иных товаров и т. п.). Остающейся после этого суммой нотариус может распоряжаться по своему усмотрению. Следует отметить, что денежные средства, находящиеся на депозитных счетах, не являются доходом нотариуса, занимающегося частной практикой.

Частнопрактикующий нотариус может выступать в суде, арбитражном суде от своего имени, в том числе выступать стороной в судебном процессе.

Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством Российской федерации.

Нотариус также вправе иметь иные имущественные и личные неимущественные права и обязанности, а также совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Для осуществления своей деятельности и применения вышеперечисленных прав нотариус должен иметь лицензию.

Указ Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 13151 (в ред. Указов Президента РФ от 23.12.2005 N 1521, от 02.05.2006 N 450) в пункте II.13 " Полномочия" передает полномочия по организации выдачи лицензий на право нотариальной деятельности Федеральной регистрационной службе (Росрегистрации), устанавливает порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса; образует совместно с Федеральной нотариальной палатой апелляционную комиссию по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право осуществления нотариальной деятельности.

Лицензия на право нотариальной деятельности может быть выдана гражданину Российской Федерации, имеющему высшее юридическое образование, прошедшему стажировку в нотариальной и сдавшему квалификационный экзамен.

В соответствии с заявлением лица, претендующего на получение лицензии, после успешной сдачи им квалификационного экзамена орган юстиции рассматривает вопрос о выдаче лицензии на основании документов, представленных секретарем квалификационной комиссии (решение квалификационной или апелляционной комиссии, копия диплома, документ о прохождении стажировки у нотариуса, документ учреждения банка, подтверждающий уплату соответствующего сбора в размере 5-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда).

По результатам рассмотрения принимается решение либо о выдаче лицензии, либо об отказе в выдаче лицензии, либо об оставлении заявления без рассмотрения.

Решение об отказе в выдаче лицензии принимается в случаях, если гражданин, обратившийся за получением лицензии не отвечает требованиям настоящего Положения или лишен права заниматься нотариальной деятельностью в судебном порядке (имеет неснятую или непогашенную судимость в связи с совершенным им умышленным преступлением).

Заявление о выдаче лицензии остается без рассмотрения, если о принятом решении заявителю сообщается в письменной форме с указанием причины отказа в выдаче лицензии или оставления заявления без рассмотрения. Лицензия на право нотариальной деятельности выдается установленной формы.

В случае утраты лицензии может быть выдан дубликат. По заявлению лица, лишенного права заниматься нотариальной деятельностью, либо в случае истечения установленного Основами срока действия лицензии, ему может быть выдана выписка из реестра. Реестр контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Росрегистрация. Порядок учреждения и ликвидация должности нотариуса также определяются полномочиями Росрегистрации.

Обязанности нотариуса являются элементом его правового статуса наряду с правами, принадлежащими нотариусу, ответственностью нотариуса, а также системой правил, определяющей положение нотариуса в правоохранительной системе государства, в частности, принципы взаимодействия с органами государственной власти.

Сущность института нотариата и принципы нотариальной деятельности оказывают определяющее влияние на конкретное содержание статуса нотариуса и всех его элементов, в частности, обязанностей. Регламентации обязанностей частнопрактикующих нотариусов и нотариусов, работавших в государственных нотариальных конторах, посвящены многие статьи Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. ст. 5, 6, 9, 10, 16, 18, 22, 24, 28 и др.), а также иные законодательные акты.

Имеет место разделение обязанностей нотариуса на: должностные обязанности, связанные с соблюдением правил нотариального производства; обязанности, исполняемые в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий; обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате; обязанности, связанные с самостоятельным ведением нотариусом финансово-хозяйственной деятельности; обязанности, связанные с исполнением обязанностей перед различными государственными органами.

Другие авторы все обязанности нотариуса условно подразделяют на две большие группы:

- обязанности нотариуса, связанные с осуществлением им нотариальной деятельности; - обязанности, связанные с самостоятельным ведением нотариусом, занимающимся частной практикой, финансово-хозяйственной деятельности1.

Несмотря на то, что правовая наука не выработала единого мнения относительно классификации обязанностей нотариусов, приведенная классификация представляется достаточно полно отражающей сущность конкретной обязанности нотариуса.

Обязанности нотариуса, связанные с осуществлением им нотариальной деятельности характеризуют нотариуса как лицо, осуществляющее отдельные полномочия по реализации публичной функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства.

К этой группе относятся следующие обязанности нотариуса:

Обязанность совершить нотариальное действие в случае обращения гражданина или юридического лица за его совершением либо отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам. Причем важно, что в рамках этой условно выделяемой группы обязанности нотариуса, еще по мнению дореволюционных российских правоведов, были неоднородны. Так, отмечалось, что "... круг действий должен обнимать занятия двух родов, совершенно между собой различные и взаимно независимые, а именно:

    - нотариальную часть в тесном смысле, состоящую в совершении всякого рода актов и засвидетельствований, - так называемую крепостную часть, имеющую предметом утверждение актов об уступке права собственности и других вещных прав на недвижимые имущества1.

Помимо обязанности совершить нотариальное действие, нотариус должен произвести его в определенном порядке, соблюдая правила нотариального производства, установленные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и иными федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, другими правовыми актами.

Также нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов; разъяснять гражданам и юридическим лицам, обратившимся за совершением нотариального действия, их права и обязанности; предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред.

Нотариус обязан быть беспристрастным и независимым в своей деятельности, руководствоваться исключительно законом. Это означает, что при совершении нотариального действия нотариус должен всесторонне, объективно и основательно, без какого-либо предпочтения одной из сторон, разъяснять лицам, обратившимся за совершением нотариального действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, исключая любые возможность повлиять на свое мнение относительно совершения либо несовершения нотариального действия.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют, что нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Также нотариус обязан соблюдать установленные законом ограничения в нотариальной деятельности [См. 1.3.].

Для осуществления нотариальной деятельности нотариус обязан иметь нотариальный архив и обеспечивать его обработку, безопасность и доступность для всех лиц, имеющих право на получение информации и документов из архива; осуществлять нотариальное делопроизводство в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой; иметь личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения, штампы удостоверительных надписей, личные бланки.

Для характеристики статуса частнопрактикующего нотариуса принципиальное значение имеет его обязанность осуществлять в установленном законом порядке страхования своей ответственности.

Как независимого профессионала, члена автономной от государства корпорации, нотариуса, занимающегося частной практикой, характеризует обязанность состоять членом нотариальной палаты и исполнять обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате (для нотариусов, занимающихся частной практикой).

Кроме того, нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением его нотариальной (профессиональной) деятельности.

Безусловно, нотариус обязан представлять в установленных законодательством случаях и порядке сведения о совершенных нотариальных действиях, иные документы, касающиеся его деятельности, в том числе личные объяснения, включая вопросы соблюдения либо несоблюдения профессиональной этики, а также сообщать в пределах, установленных Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, информацию, отнесенную к нотариальной тайне.

В настоящее время действующим законодательством конкретизируются случаи предоставления нотариусами информации. Так, в соответствии с Положением о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. № 82, адвокаты, нотариусы и лица (организации и индивидуальные предприниматели), осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, при наличии у них любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции, указанные в пункте 1 статьи 7.1 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, уведомляют об этом Федеральную службу по финансовому мониторингу. Адвокаты и нотариусы вправе передать информацию о таких сделках или финансовых операциях своих клиентов как самостоятельно, так и через адвокатскую и нотариальную палаты при наличии у этих палат соглашения о взаимодействии с Федеральной службой по финансовому мониторингу.

В случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации, представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Учитывая особо доверительный в ряде случаев характер взаимоотношений нотариуса и лица, обратившегося к нему за совершением нотариального действия (по семейным, наследственным, иным лично-значимым вопросам), на нотариуса совершенно закономерно возложена обязанность осуществлять нотариальную деятельность в соответствии не только с законодательными, но и с моральными и нравственными нормами, действующими в обществе [1.6.].

В соответствии со ст. 14 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате при первом назначении на должность нотариус приносит присягу, в которой клянется исполнять обязанности нотариуса не только в соответствии с законом, но и с совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку.

Вторая группа обязанностей нотариуса по классификации, взятой нами за основу, - это обязанности, связанные с самостоятельным ведением нотариусом, занимающимся частной практикой, финансово-хозяйственной деятельности. Данная группа включают следующие обязанности:

    А) уплачивать законно установленные налоги и сборы; Б) при наличии работников нотариальной конторы соблюдать в отношении них действующее трудовое законодательство; В) вести надлежащий учет результатов своей финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с действующим налоговым законодательством.

Многочисленные и строгие обязанности нотариуса обеспечивают выполнение основной функциональной профессиональной задачи: она состоит только в том, чтобы облечь волю сторон в правовую форму, не противоречащую законодательству.

В соответствии со ст. 34 Основ законодательства о нотариате за исполнением всеми нотариусами Российской Федерации своих профессиональных обязанностей должен осуществляться контроль.

Указ Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 13151 (в ред. Указов Президента РФ от 23.12.2005 N 1521, от 02.05.2006 N 450) в пукнте II.15 передает осуществление полномочий по контролю за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей Федеральной регистрационной службе (Росрегистрации).

Ограничения в деятельности нотариуса требуют отдельного. рассмотрения в круге вопросов о правах, обязанностях, ответственности нотариуса.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате предоставляют нотариусу право заниматься только нотариальной, научной и преподавательской деятельностью. Любая иная, в том числе посредническая при заключении договоров или самостоятельная предпринимательская деятельность, нотариусу запрещена.

Нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли. Коммерческий характер нотариальной деятельности противоречил бы принципу публичности ее осуществления. Предпринимательской же деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Нотариус не только не имеет права заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, но и не может быть учредителем предприятий и организаций, поскольку, являясь учредителем, будет заинтересован в прибыльности предприятия, а такая заинтересованность противоречит принципу независимости и беспристрастности нотариуса

В настоящее время, когда значительно расширился круг объектов частной собственности и правовых отношений в обществе, это обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц.

Что касается научной и преподавательской деятельности, то они не только способствуют повышению профессионального уровня нотариуса, но имеют большое просветительское значение для населения.

Кроме того, анализируя нотариальную деятельность, принимая активное участие в практических семинарах, нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику в нотариальной деятельности, способствуют накоплению достоверной аналитической информации для научной обработки и законотворчества.

Так согласно Распоряжению Правительства Российской Федерации 18 октября 2005 года в Государственную Думу был внесен проект Федерального закона № 223596-4 "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате"1.

Одновременно правительственной комиссией по проведению административной реформы одобрен другой вариант проекта федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты", подготовленный Минэкономразвития2 и отменяющий с 1 октяюря 2007 года квотирование нотариальной деятельности.

МЭРТ предлагает ввести заявительный принцип назначения на должность нотариуса, - т. е. ликвидировать квотирование нотариальной деятельности, - и так радикально изменить положение российского нотариата, что, может быть, даже "уничтожить" его в том виде, в котором он существует, начиная с 1993 года.

Это радикальное реформирование, однако, не касается принципов территориальной организации деятельности нотариата.

Ст.13 Основ законодательства РФ о нотариате вводит понятие нотариального округа (территории деятельности нотариуса). Данное понятие аналогично правилам подсудности в судебном процессе. Нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением РФ. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города.

Нотариус обязан совершать все нотариальные действия в пределах нотариального округа, определенного ему при назначении на должность. Нотариальный округ каждому нотариусу устанавливается совместным решением органа юстиции и нотариальной палатой, и об этом указывается в печати нотариуса. Территория деятельности нотариуса может быть изменена совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты.

Однако если нотариус совершит нотариальное действие за пределами своего нотариального округа, то это не влечет за собой признания этого действия недействительным.

Законодательством установлены случаи, когда нотариальное действие может быть совершено за пределами нотариального округа. Так, нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.

При этом также необходимо учитывать, что каждый гражданин либо организация для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу на территории как данного нотариального округа, так и другого, за исключением случаев, предусмотренных ст.40 Основ законодательства РФ о нотариате. В данном случае речь идет об определенном месте совершения нотариального действия.

Данный порядок территориальной организации деятельности нотариата обеспечивает ряд целевых функций:

Во-первых, он обеспечивает равномерное обеспечение граждан нотариальными услугами.

Во-вторых, сдерживает необоснованный рост числа нотариальных контор.

В-третьих, обеспечивает экономическую независимость и самостоятельность нотариуса.

В-четвертых, позволяет осуществлять эффективный контроль за деятельностью нотариусов.

В-пятых, в силу ограниченности числа нотариусов и известности их местонахождения облегчается поиск соответствующей информации, содержащейся в нотариальных архивах, когда это необходимо по закону для органов следствия, суда и прокуратуры и т. д. Указанные выше принципы территориальной организации деятельности нотариуса в Российской Федерации в полной мере отвечают традициям стран латинского нотариата.

Тема организации нотариальной деятельности и ее ограничений затрагивалась еще в трудах видных дореволюционных российских ученых. По замечанию Ю. Волльхарда, "при принятии решения о количестве нотариальных должностей управление юстиции, с одной стороны, должно позаботиться о том, чтобы нотариальное обслуживание населения производилось как можно быстрее, и чтоб всегда был поблизости нотариус. С другой стороны, не должно быть создано больше нотариальных мест, чем этого требуют обстоятельства, с целью обеспечения нотариусу минимума для его экономической независимости и предотвращения возможности возникновения карликовых нотариатов, чьи владения не имеют возможности собрать необходимый профессиональный опыт". Зарубежная практика, - практика "свободного латинского нотариата", - выработала определенные правила равновесия между самостоятельностью нотариуса и контролем государства за его деятельностью. Именно исходя из этих правил решается проблема оптимального числа нотариусов в стране. Территориальная организация российских нотариальных органов напоминает территориальную организацию нотариата в Италии. Вся территория поделена на нотариальные округа. Границы этих округов в принципе совпадают с границами судебных округов. Согласно законодательству, нотариус в Италии может совершать действия только в пределах своего округа. За его пределами эти действия утрачивают силу, а к нотариусу применяется санкция в виде временного отстранения от исполнения обязанностей.

Таким образом, для всех стран латинского нотариата характерны в целом общие подходы к территориальным ограничениям деятельности нотариата, но в настоящее время в РФ наблюдается несоответствие положений действующих нормативных правовых актов по вопросу, касающемуся определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе и другие законодательные коллизии1.

При проведении реформы законодателю следует учитывать, что необходимо не разрушать уже сложившуюся систему латинского нотариата, которая оправдала себя на практике, став действенным механизмом защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, а лишь усовершенствовать ее основы. Реформа организационных основ нотариальной деятельности не должна пойти как по пути перевода института нотариата в условия конкурентного и свободного рынка услуг, так и в направлении усиления жесткого государственного контроля (что само по себе является весьма затратным и малоэффективным), а должна пойти по пути усиления имущественной ответственности и профессиональной подготовки каждого частнопрактикующего (небюджетного) нотариуса.

Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 13152 (в ред. Указов Президента РФ от 23.12.2005 N 1521, от 02.05.2006 N 450 Раздел II.16 Положения о федеральной регистрационной службе (Росрегистрация) (в ред. Указа Президента РФ от 23.12.2005 N 1521) определяет совместно с Федеральной нотариальной палатой количество должностей нотариусов в нотариальном округе, порядок изменения территории деятельности нотариуса, порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса; образует совместно с Федеральной нотариальной палатой апелляционную комиссию по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право осуществления нотариальной деятельности; осуществляет иные полномочия, предусмотренные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.

Необходимой и важной чертой института свободного нотариата латинского типа является полная имущественная ответственность частнопрактикующего нотариуса за совершенные им противоправные деяния. В соответствии со ст. 17 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб.

Однако положения законодательства, регулирующего вопросы ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, сформулированы недостаточно подробно, содержат множество пробелов, поскольку не учитывают всего многообразия правовых ситуаций, которые могут возникнуть на практике, что в свою очередь приводит к возникновению ряда сложностей при их практическом применении.

Нотариусы обладают различной компетенцией, и, соответственно, несут различную имущественную ответственность. Актуальным, - но все еще за рамками должного законодательного регулирования, - остается вопрос о степени имущественной ответственности разных категорий сотрудников нотариальных контор за допущенные ими в ходе работы профессиональные ошибки.

В соответствии со ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, нанимать и увольнять работников. Повышение ответственности как нотариусов, так и других работников нотариальных контор должно способствовать обеспечению более эффективной защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

Основная часть нотариусов, занимающихся частной практикой, самостоятельно заключает договоры с работниками своих нотариальных контор, ведет бухгалтерский учет (самостоятельно либо используя труд бухгалтера), осуществляет все необходимые выплаты, в качестве работодателя, выступая налоговым агентом.

Основанием для приема на работу помощником нотариуса, включая помощника, временно исполняющего обязанности нотариуса, является трудовой договор, заключаемый между работодателем - нотариусом и работником-помощником нотариуса. Под трудовым договором понимается "соглашение между работодателем и работником", в котором они выступают соответственно сторонами договора (ст. 56 ТК РФ).

Основанием для приема на работу в нотариальную контору для консультантов, секретарей и иного технического персонала является трудовой договор, заключаемый между работодателем - нотариусом и работником (по должности согласно штатному расписанию). Следует подчеркнуть, что абзац второй ст. 5 Основ налагает запрет на передачу нотариусом сведений конфиденциального характера любым лицам, не являющимися работниками нотариальной конторы, - что накладывает дополнительную специфическую персональную ответственность на нотариуса - работодателя, - кроме прямой материальной ответственности. Возложить материальную ответственность в размере причиненного ущерба на работника возможно только (согласно ст. 242 ТК РФ) в том случае, если федеральным законом предусмотрено возложение полной материальной ответственности в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей.

Управление Министерства РФ по налогам и сборам указывало на невозможность включения в состав затрат частного нотариуса расходов, связанных с оплатой услуг по трудовым договорам для ведения учета его доходов и произведенных им расходов.

Такое законодательное регулирование1 порождает множество проблем при трудоустройстве сотрудников в контору нотариуса, занимающегося частной практикой, принижая его статус как работодателя и создавая искусственные барьеры для людей, имеющих желание работать в конторе нотариуса.

Остается также неясным, каким образом в случае необходимости будет решаться вопрос о привлечении их к ответственности, имея в виду конкретные нормы законодательства, служащие основанием для привлечения к определенному виду ответственности, что требует должного урегулирования во избежание штрафных или иных санкций со стороны контролирующего органа - Федеральной инспекции труда.

Федеральным законом от 30.06.2006 № 90-ФЗ указанный выше пробел в трудовом законодательстве был устранен, и в соответствии с действующими нормами ТК РФ нотариус обязан вести трудовую книжку работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя-нотариуса является основной для его работника. Аналогичная точка зрения выражена в Письме Федеральной службы по труду и занятости

Существует еще одна проблема, - это невозможность для частнопрактикующего нотариуса принятия к вычету по НДФЛ расходов, связанных с перечислениями в нотариальную палату в отношении работающих у нотариуса сотрудников, а также учета данных расходов для целей исчисления налогооблагаемой базы по ЕСН, несмотря на тот факт, что, как правило, указанные расходы являются составной частью членских взносов нотариусов.

Комплексный анализ действующего законодательства о нотариате, трудового и налогового законодательства позволяет сделать вывод1 о том, что имеется тройственная коллизия этих норм и указанный вопрос является правовым пробелом, что позволяет одновременно существовать двум подходам к решению этого вопроса.

    1)Обязательное членство нотариусов в нотариальной палате и уплата членских взносов являются необходимым условием осуществления их деятельности. Указанные платежи (речь идет о денежных средствах нотариусов по оплате труда работников нотариальных контор) следует рассматривать как фактически компенсирующие расходы нотариальной палаты на оплату труда сотрудников, работающих у нотариуса. При этом указанный выше трудовой договор может быть квалифицирован как договор об оказании услуг по предоставлению палатой персонала для нотариуса, а платежи нотариуса - платой палате за данные услуги. 2). Статьей 27 Основ и статьей 18 Закона о нотариате г. Москвы установлено, что размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание членов палаты. Порядок уплаты нотариусами членских взносов в палаты, а также других платежей, установленных собранием членов палаты, определяется ее уставом. Размер членских взносов устанавливается в фиксированной денежной сумме и должен обеспечивать надлежащее выполнение функций палаты, установленных указанным законом. При этом ни законодательство, ни устав палаты не устанавливают норм о равенстве размеров членских взносов, уплачиваемых нотариусами в палату. Следовательно, размеры членских взносов нотариусов могут различаться, что позволяет при расчете НДФЛ и ЕСН учитывать их размер в полном объеме, а не только ту их часть, которая установлена в качестве обязательной для каждого нотариуса.

Отсутствие единообразного подхода в правовом регулировании порождает существенные противоречия нормам НК РФ и законодательства о нотариате, дискриминируя положение нотариуса как участника налоговых отношений и фактически ущемляя его в правах по сравнению с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями1.

Во всех случаях имущественной ответственности должна быть установленная судом виновная ответственность в нарушении правил нотариального производства или в совершении противоречащего законодательству нотариального действия. К "другим случаям" следует отнести нарушение нотариусом иных требований Основ, не охватывающихся понятиями "умышленное разглашение сведений о совершенном нотариальном действии" и "совершение нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации", а также нарушение нотариусом требований других нормативных правовых актов, повлекшее ущерб для гражданина или юридического лица. Это может быть нарушение, вызванное невнимательностью, неосмотрительностью, некомпетентностью нотариуса1, а также нарушение, вызванное действиями не нотариуса, а иных лиц.

Причиненный ущерб возмещается за счет страховых сумм, а если страховая сумма недостаточна для покрытия ущерба - то за счет личного имущества нотариуса. Иначе говоря, материальную ответственность частный нотариус несет в пределах страховой суммы, а при ее недостаточности -- всем своим имуществом.

Статья 18 Основ обязывает нотариуса, занимающегося частной практикой, заключить договор страхования своей профессиональной деятельности. Нотариус не вправе выполнять свои профессиональные обязанности без заключения договора страхования. Страховая сумма не может быть менее 100-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда.

Минимальный размер суммы взноса по обязательному страхованию профессиональной ответственности для частнопрактикующих нотариусов рассматривался на заседании Госдумы РФ в феврале 2007г.

Депутаты ГД РФ отклонили в первом чтении законопроект "О внесении изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате". Авторы поправки предлагали увеличить размер страховой суммы сразу в пятнадцать раз - с десяти до ста пятидесяти тысяч рублей. По их мнению, это решение позволило бы лицам, пострадавшим от неквалифицированных действий нотариусов, рассчитывать на реальную компенсацию ущерба. Однако парламентарии не согласились с точкой зрения разработчиков проекта, посчитав, что и нынешнего объема страховых взносов для удовлетворения претензий клиентов вполне достаточно1.

В других случаях (не при умышленном разглашении нотариусом сведений о совершенном нотариальном действии и не при совершении им нотариального действия, противоречащего законодательству РФ) по формулировке ст.17 Основ ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещен в ином порядке.

К "иному порядку" возмещения ущерба относятся, например, случаи возмещения ущерба за счет страховой компании, застраховавшей нотариально удостоверяемую сделку; за счет третьих лиц, предоставивших заведомо неправильные сведения, и т. п. Если же "иным порядком" ущерб в полной мере не возмещен, то его возмещает нотариус.

К "другим случаям" следует отнести нарушение нотариусом иных требований Основ, не охватывающихся понятиями "умышленное разглашение сведений о совершенном нотариальном действии" и "совершение нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации", а также нарушение нотариусом требований других нормативных правовых актов, повлекшее ущерб для гражданина или юридического лица. Это может быть нарушение, вызванное нотариуса невнимательностью, неосмотрительностью, некомпетентностью нотариуса, а также нарушение, вызванное действиями не нотариуса, а иных лиц.

Действия иных лиц, повлекшие причинение ущерба, могут выразиться, например, в представлении какими - либо органами и организациями, а также самими гражданами и юридическими лицами ошибочных и даже умышленно искаженных данных, необходимых для совершения нотариального действия.

Однако необходимо учитывать, что вопросы ответственности нотариуса в случае его обмана или введения в заблуждения действующим законодательством прямо не урегулированы.

В связи с чем еще раз сделаем вывод:

Необходимо внести ряд изменений в законодательство о нотариате для более четкого урегулирования статуса нотариуса, его прав и обязанностей, предела его ответственности за совершенные им нотариальные действия.

По мнению ученых (В. В. Ярков, Т. И. Зайцева, Р. Ф. Галеева)1, ущерб, причиненный в результате виновного нарушения правил нотариального производства при совершении конкретного нотариального действия, должен подлежать возмещению за счет страховых сумм, а также имущества, находящегося на балансе нотариальной конторы, которое должно быть обособлено от имущества самого нотариуса. В соответствии с их точкой зрения полную имущественную ответственность правильно было бы закрепить только в случае совершения нотариусом уголовного преступления. Только в этом случае нотариус должен отвечать всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание.

Уголовная ответственность нотариуса предусмотрена ст. 202 УК РФ.

"Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами".

Использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, - наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

То же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, - наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех, лет.

Законодательством определены цели уголовно наказуемых злоупотреблений (ч.1 ст.202 УК РФ), во-первых,1 это извлечении выгод и преимуществ для себя или других лиц, во-вторых, причинение существенного вреда другим лицам. Под извлечением выгод, преимуществ для себя и других лиц следует понимать желание получить любую выгоду, в том числе: имущественную выгоду либо (какие-либо преимущества), сокрытие убытков или материального ущерба; стремление получить неимущественный выгоды (например, карьерный рост). При этом выгоды и преимущества могут носить как материальный, так и нематериальный характер.

Под причинением существенного вреда другим лицам следует понимать причинения как имущественного, так и неимущественного вреда (например, нанесение ущерба деловой репутации).

Цели и деятельность по их достижению могут определяться разными мотивами: корысть, родственные или приятельские чувства, месть и др.

Деяния, предусмотренные ст. 202 УК, характеризуются:

    А) нестабильностью криминального проявления; Б) высокой латентностью; В) особенностью способов совершения преступления; Г) спецификой сферы деятельности.

Что касается вины лица в отношении последствий в виде существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества и государства, то она, может быть как умышленной, так и неосторожной.

К обстоятельствам, способствующим совершению преступлений, предусмотренных ст. 202 УК, специалисты1 относят следующие.

    - недостатки законодательства, регулирующего деятельность частнопрактикующих нотариусов и аудиторов, а также уголовного законодательства, устанавливающего ответственность за злоупотребления полномочиями по службе; - уверенность в том, что факт противоправного поведения не будет известен правоохранительным органам; - недостатки в документообороте, бухучете и контрольно-ревизионной деятельности. Появление и развитие новых форм и методов ведения хозяйственной, нотариальной и аудиторской деятельности еще более усложнило существовавший ранее порядок документооборота. В частности, одним из слабых звеньев в организации первичного документооборота, снижающим эффективность контрольных функций учета, является отсутствие взаимосвязи между различными документами, отражающими одну и ту же хозяйственную операцию и др.; - несовершенство аналитической и учетно-статистической работы. Согласно данным уголовной статистики, служебные преступления частных нотариусов и аудиторов отражаются не в полном объеме. Так, исходя из существующей системы отчетности, нельзя сказать, сколько преступлений совершается нотариусами и сколько деяний приходится на долю частных аудиторов. В этой связи реагирование на данные криминальные проявления со стороны правоохранительных органов является далеко не адекватным.

Развитие же законодательства, регулирующего занятие нотариальной деятельностью, должно быть ориентировано на внедрение в практику российского нотариата международных стандартов и нормативов учета.

Усиление государственного контроля за частной нотариальной деятельностью, - по мнению автора данной дипломной работы, - необходимо на таких этапах деятельности, как:

    - при назначении нотариуса на должность, - при приостановлении нотариальной деятельности, -при освобождении нотариуса от должности по факту нарушения им законодательства РФ, -при проведении проверок, -при решении вопроса о страховании профессиональной деятельности нотариусов, -при решении вопроса о проведении квалификационных экзаменов и конкурсов на замещение вакантных должностей нотариусов.

На мой взгляд, ответственная деятельность нотариата, как и любого другого правового института, без действенного механизма уголовной ответственности остается проблематичной.

Дисциплинарная ответственность нотариуса определена в Профессиональном Кодексе нотариусов РФ, принятом 18 апреля 2001 года Собранием представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации. (с изм. от 31.03. 2006).

Профессиональный Кодекс нотариусов Российской Федерации разработан в соответствии со статьями 12 и 30 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, статьей 10 Устава Федеральной нотариальной палаты и Европейским Кодексом нотариальной этики и выражает солидарное понимание нотариальным сообществом России публично-правового назначения и ответственного характера нотариальной деятельности и предъявляемых высоких требований к выполнению профессионального долга нотариуса.

К дисциплинарным проступкам в рамках настоящего Кодекса относятся следующие:

    - совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства; - занятие предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; - оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий; - осуществление нотариальной деятельности без страхования риска профессиональной ответственности; - нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия; - совершение нотариусом нотариального действия на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга или супруги, их и своих родственников (родителей, детей, внуков); - незаконный отказ в совершении нотариального действия; - совершение нотариальных действий вне установленных границ нотариального округа, кроме определенных законом случаев; - свидетельствование подлинности подписей и совершение иных нотариальных действий в отсутствие соответствующих физических лиц или представителей юридических лиц; - произвольное изменение размера нотариального тарифа в сторону его завышения или занижения в сравнении с размером тарифов, установленным законом или рекомендациями (решениями) нотариальной палаты; - задержка на срок более одного месяца уплаты членских взносов в нотариальную палату без уважительных причин, а также занижение размеров уплачиваемых взносов или иных обязательных платежей; - непредставление или несвоевременное представление достоверной статистической отчетности, необходимой информации или данных по запросам нотариальной палаты, налоговых, судебных, следственных и иных органов, действующих в пределах их компетенции; - отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более 2 месяцев подряд или более б месяцев в течение календарного года; - отсутствие на рабочем месте без уважительных причин; - виновная утрата либо незаконная передача другим лицам личной гербовой печати нотариуса, реестров совершения нотариальных действий, архива нотариуса, бланков и других служебных документов и материалов; - непосещение без уважительных причин общих собраний нотариальной палаты или проводимых ею мероприятий по повышению профессиональной квалификации и другим вопросам, неявка по приглашению на заседания органов управления нотариальной палаты; - грубое или неоднократное (два и более раз) нарушение правил ведения нотариального делопроизводства, установленного режима работы нотариальной конторы, необеспечение надлежащих условий для приема обратившихся за совершением нотариального действия лиц и для хранения документации; - нарушение морально-этических норм, предусмотренных настоящим Кодексом; - нарушение решений органов управления нотариальных палат субъектов Российской Федерации; - не соблюдение налогового и иного законодательства Российской Федерации; - исполнение нотариусом полномочий в период исполнения их лицом, временно его замещающим.

Дисциплинарным проступком признается виновное ненадлежащее выполнение или невыполнение нотариусом своих профессиональных обязанностей, а также нарушение этических норм поведения нотариуса и иных требований, установленных законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации и настоящим Кодексом.

Дисциплинарная ответственность обеспечивается следующими мерами дисциплинарного воздействия: замечание, выговор, строгий выговор.

В случае неоднократного совершения дисциплинарных проступков может быть подано в суд ходатайство о лишении нотариуса права нотариальной деятельности.

Все письменные материалы по факту совершения дисциплинарного проступка хранятся в нотариальной палате в личном деле нотариуса.

Профессиональный этика ответственность нотариус

Похожие статьи




ОСНОВАНИЯ, ЗНАЧЕНИЕ И ПРЕДЕЛЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ НОТАРИУСОВ, Правовой статус нотариуса и виды его ответственности - Ответственность нотариата

Предыдущая | Следующая